Инструкция 28 и об открытии и закрытии банковских счетов

Новые правила открытия и закрытия банковских счетов вступили в силу

С 1 июля вступает в силу Инструкция Банка России от 30.05.2014 № 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов» (далее — Инструкция № 153-И). Существенных изменений в правила работы с банками новый документ не внес, а лишь привел их в соответствие с поправками в Гражданский кодекс РФ.

Новая Инструкция № 153-И заменила прежнюю Инструкцию Банка России от 14.09.2006 № 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» (п. 12.4 Инструкции № 153-И). Хотя необходимо отметить, что тексты документов существенно не отличаются (кроме новых положений, которых в предыдущей инструкции не было).

Невостребованные деньги кредитная организация отправит в Центробанк

В Инструкции № 153-И, в отличие от ее «предшественницы», появились ссылки на Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее — Закон № 115-ФЗ). Например, при заключении договора банковского счета кредитная организация обязана принять обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев, кроме случаев, когда идентификация таких лиц не производится в соответствии с Законом № 115-ФЗ. Также в новой инструкции специально оговорено, что открывать банковские счета или счета по вкладам физических лиц банкам запрещается без личного присутствия лица, открывающего банковский счет (счет по вкладу), либо его представителя (п. 1.1). Это требование содержится сейчас в Законе № 115-ФЗ (п. 5 ст. 7).

Дополнен алгоритм действий банка при закрытии банковского счета, на котором остались денежные средства, если прекращение договора банковского счета произошло по инициативе самого банка (п. 1.2 ст. 859 ГК РФ). Согласно прежнему порядку в этом случае работало общее правило: кредитная организация должна была до истечения семи дней после получения соответствующего письменного заявления клиента выдать последнему остаток денежных средств по счету либо перевести платежным поручением. По новой инструкции в случае неявки клиента за получением остатка денежных средств на таком банковском счете в течение 60 дней со дня направления банком клиенту уведомления о расторжении договора банковского счета либо неполучения банком в течение указанного срока указания клиента о переводе суммы остатка денежных средств на другой счет банк обязан зачислить денежные средства на специальный счет в Банке России (п. 8.3 Инструкции № 153-И, Указание Банка России от 15.07.2013 № 3026-У). Но эти новые положения были заимствованы из ГК РФ (абз. 2 п. 3 ст. 859), которые тоже вступили в силу относительно недавно, 30 июня 2013 г. (п. 2 ст. 6 Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ).

Три новых спецсчета: эскроу, номинальный и залоговый

Перечень специальных банковских счетов в Инструкции № 153-И дополнен тремя новыми видами счетов: эскроу, номинальный и залоговый (п. 2.8). Эти виды счетов были введены в ГК РФ федеральными законами от 21.12.2013 № 379-ФЗ и № 367-ФЗ, вступившими в силу также с 1 июля 2014 г. Урегулированы и некоторые вопросы открытия и закрытия таких специальных банковских счетов. Указано, в частности, что при открытии номинального счета, счета эскроу банк должен располагать сведениями о бенефициаре, об основании его участия в отношениях по договору номинального счета, счета эскроу, а также сведениями о залогодержателе залогового счета. Порядок фиксирования указанных сведений определяется банком самостоя­тельно в банковских правилах (п. 4.14 Инструкции № 153-И).

При расторжении договора номинального счета банк переводит остаток денежных средств платежным поручением на другой номинальный счет клиента — владельца счета или выдает бенефициару наличными денежными средствами либо (если иное не предусмот­рено законом или договором номинального счета либо не вытекает из существа отношений) осуществляет перевод платежным поручением по указанию бенефициара на другой счет. А при расторжении до­говора счета эскроу, если иное не предусмот­рено соглашением клиента-депонента и бенефициа­ра, остаток денежных средств по счету банк выдает клиенту-депоненту наличными денежными средствами или осуществляет перевод денежных средств клиенту-депоненту платежным поручением либо — при возникновении оснований для передачи денежных средств бенефициару — выдает бенефициару наличными денежными средствами или осуществляет перевод денежных средств бенефициару платежным поручением (п. 8.7 Инструкции № 153-И).

Особые правила установлены и для заполнения карточек с образцами подписей и оттис­ка печати. По счету эскроу право подписи может быть передано бенефициару счета эскроу на основании договора счета эскроу, иного договора, по которому эскроу-агентом является банк. В этом случае в банк представляется карточка, для цели оформления которой бенефициар счета эскроу рассматривается в качестве клиента банка (п. 7.15 Инструкции № 153-И).

Порядок заполнения карточки с образцами подписей стал более гибким

В отличие от предыдущей инструкции, Инструкция № 153-И допускает оформление карточки с образцами подписей и оттиска печати (далее — карточка) не только на бланке по форме, утвержденной Центробанком, поскольку императивное требование о применении такой формы изменилось на формулировку «может быть оформлена по форме». Альтернативой может быть бланк, утвержденный банковскими правилами конкретной кредитной организации (п. 7.1 Инструкции № 153-И).

Случаи, в которых карточка может не представляться в банк при открытии счета, теперь распространяются не только на граждан, но и на организации, а также дополнены новым случаем, когда ни депонент счета эскроу, ни бенефициар счета эскроу не вправе распоряжаться денежными средствами, находящимися на счете эскроу (п. 1.12 Инструкции № 153-И).

Исчезло из Инструкции № 153-И и понятие права первой и второй подписи на карточке. Сказано лишь, что в ней указывается не менее двух собственноручных подписей, необходимых для подписания документов, содержащих распоряжение клиента, если иное количество подписей не определено соглашением между банком и клиентом — юридическим лицом. Возможные сочетания собственноручных подписей лиц, наделенных правом подписи, необходимых для подписания документов, содержащих распоряжение клиента, тоже определяются соглашением между банком и клиентом (п. 7.5). Соответствующие изменения внесены и в бланк карточки и порядок ее заполнения, в которых теперь нет указания на право первой и второй подписи. Подписи всех уполномоченных лиц проставляются подряд.

Переоформлять карточки, которые банк уже принял до 1 июля, не требуется. При этом документы, содержащие распоряжение клиента, подписываются лицом, наделенным правом первой подписи, и лицом, наделенным правом второй подписи (при его наличии в карточке). Плюс к этому банковскими правилами может быть установлено и применение бланков карточек, которые утверждены предыдущей инструкцией. В этом случае поля для обладателя права второй подписи не заполняются (п. 12.2 Инструкции № 153-И).

Актуальные вопросы применения инструкции № 28-и «об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)»

«Юридическая работа в кредитной организации», 2007, N 3

Анализ положений Инструкции Банка России N 28-И позволяет отметить, что она в целом более эффективно регламентирует порядок открытия и закрытия банковских счетов и процедуру оформления банковской карточки в сравнении с ранее действовавшими Инструкцией Госбанка СССР от 30.10.1986 N 28 «О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР» и Указанием Банка России от 30.01.2004 N 15-Т «По вопросу открытия кредитной организацией банковских счетов».

Вместе с тем, несмотря на все нововведения, практика применения Инструкции показывает, что остается еще много вопросов, требующих тщательного рассмотрения и решения.

Открытие счета

Одним из таких вопросов является возложение на банки обязанности по проверке правоспособности (дееспособности) клиента.

Согласно п. 1.1 Инструкции открытие клиентам банковских счетов, счетов по вкладу (депозиту) производится банками при условии наличия у клиента правоспособности (дееспособности). В соответствии с п. 1.5 должностные лица банка проводят идентификацию клиента в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, а также проверяют наличие у клиента правоспособности (дееспособности).

В отношении установления правоспособности юридических лиц особых сложностей у банков не возникает. Так, согласно ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент его ликвидации. Юридическое лицо подлежит обязательной государственной регистрации и считается созданным с момента его государственной регистрации. Следовательно, в соответствии со ст. 49 ГК РФ объем гражданской правоспособности юридического лица (способности иметь гражданские права и нести гражданские обязанности) определяется в первую очередь его учредительными документами.

Инструкция для открытия банковского счета требует от юридических лиц предъявления в банк следующих документов:

  • свидетельства о государственной регистрации;
  • учредительных документов (устава, учредительного договора, положения о филиале);
  • свидетельства о постановке на учет в налоговом органе;
  • лицензии на право осуществления деятельности, подлежащей лицензированию, в случае, если она имеет непосредственное отношение к правоспособности клиента заключать договор банковского счета (например, кредитные организации для открытия корреспондентского счета должны представить лицензию Банка России на осуществление банковских операций).

Таким образом, определение правоспособности юридического лица на основании вышеперечисленных документов затруднений не вызывает.

Иная ситуация складывается с физическими лицами. Как отмечалось ранее, банк обязан проверить дееспособность клиента — физического лица.

По общему правилу дееспособность — это способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Гражданская дееспособность возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении восемнадцатилетнего возраста (ст. 21 ГК РФ). Однако дееспособность гражданина зависит не только от его возраста, но и от состояния психики. В силу ст. 171 ГК РФ сделка, совершенная гражданином, не способным понимать значение своих действий и руководить ими вследствие психического расстройства, признается ничтожной.

В связи с этим возникает вопрос: должен ли банк во исполнение требований п. п. 1.1 и 1.5 Инструкции устанавливать дееспособность физического лица, обратившегося за открытием текущего счета, если да, то каким образом это возможно сделать?

Ассоциация российских банков считает, что банки не могут выполнить данное требование, поскольку в соответствии со ст. 29 ГК РФ и гл. 31 ГПК признание гражданина недееспособным или ограничение его дееспособности может осуществляться только судом, и предлагает посредством внесения изменений в п. 1.5 Инструкции ограничиться только проведением идентификации клиента .

Письмо Ассоциации российских банков Банку России от 26.12.2006 N А-02/5-681 «О порядке применения Инструкции Банка России от 14.09.2006 N 28-И» (http://www.arb.ru).

Центральный банк Российской Федерации указывает, что обязанность банка по проверке наличия у клиента — физического лица дееспособности в соответствии с требованиями п. п. 1.1 и 1.5 Инструкции N 28-И будет считаться соблюденной, в частности, при проверке банком достижения гражданином определенного (предусмотренного законом) возраста и наступления обстоятельств, с которыми закон связывает возникновение дееспособности граждан в полном объеме (вступление в брак, эмансипация) .

Ответ ЦБ РФ от 12.02.2007 N 31-1-6/363 «О применении Инструкции N 28-И» на Письмо АРБ от 26.12.2006 N А-02/5-681 (http://www.arb.ru).

Следует признать, что Инструкция, возлагая на банки обязанность по проверке дееспособности клиентов — физических лиц, четко не прописывает, каким образом должностные лица банка должны исполнить данную обязанность. В частности, на основании п. 3.1 Инструкции для открытия текущего счета физическому лицу в банк представляются только:

  • документ, удостоверяющий личность физического лица;
  • карточка с образцами подписей (за исключением случаев, если договором предусмотрено, что перечисление денежных средств с указанного счета осуществляется исключительно на основании заявления клиента — физического лица, а расчетные документы, необходимые для проведения указанной банковской операции, составляются и подписываются банком);
  • документы, подтверждающие полномочия лиц, указанных в карточке, на распоряжение денежными средствами, находящимися на банковском счете (если такие полномочия передаются третьим лицам);
  • свидетельство о постановке на учет в налоговом органе (при наличии).

Исходя из указанного списка, основным документом, предъявляемым физическим лицом для открытия счета, является паспорт гражданина Российской Федерации или иной документ, удостоверяющий личность (общегражданский заграничный паспорт, паспорт моряка, удостоверение личности военнослужащего, военный билет и др.). Поэтому установить, имеет ли клиент психические расстройства, не позволяющие ему понимать значение своих действий и руководить ими, то есть определить дееспособность клиента на основе анализа документа, удостоверяющего личность, не представляется возможным.

Запросить указанные сведения банк не может, поскольку Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22.07.1993 N 5487-1 (ст. 61) и Закон Российской Федерации от 02.07.1992 N 3185-1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» (ст. ст. 8 — 9) относят информацию о состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания, обращениях за медицинской помощью и т.д. к категории врачебной тайны. Статья 61 вышеназванных Основ устанавливает исчерпывающий перечень случаев, когда допускается представление сведений, составляющих врачебную тайну, без согласия гражданина или его законного представителя.

Некоторые специалисты видят выход из сложившейся ситуации в применении п. 1.2 Инструкции, согласно которому клиенту может быть отказано в открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), если не представлены документы, подтверждающие сведения, необходимые для идентификации клиента, либо представлены недостоверные сведения, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации .

Саттарова Н.А. Банковский счет: открытие и закрытие по новым правилам // Право и экономика. 2007. N 1.

Резюмируя вышеизложенное, следует отметить, что Инструкция, устанавливая обязанность банков по проверке дееспособности клиентов, с одной стороны, не предусматривает пределы такой проверки, с другой стороны, не описывает способов такой проверки. В связи с этим представляется вполне логичной позиция Ассоциации российских банков о внесении изменений в п. 1.5 Инструкции в части исключения проверки дееспособности клиента — физического лица и осуществления только идентификации клиента. Тем более что действующее гражданское законодательство (п. 2 ст. 846 ГК РФ) содержит обязанность для банков заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком условиях (элемент публичности).

Виды счетов

Инструкция не содержит положений по открытию временного или накопительного счетов вновь образуемому юридическому лицу. Однако согласно п. 1.16 Положения Банка России от 05.12.2002 N 205-П «О Правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории РФ» (далее — Положение N 205-П) кредитные организации имеют право открывать юридическим и физическим лицам (клиентам) на определенный срок накопительные счета на том же балансовом счете, на котором предполагается открытие расчетного счета для зачисления средств.

Вестник Банка России. 2002. N 70-71.

В связи с чем остается неясным, открывает ли кредитная организация указанные счета с момента вступления Инструкции в силу. Если да, то на чье имя должен быть открыт такой счет: на имя учредителя или на имя создаваемого юридического лица? Какие документы необходимо представить для открытия накопительного (временного) счета?

Представляется, что Положение N 205-П сохраняет за кредитными организациями право по открытию накопительных (временных) счетов вновь образуемому юридическому лицу.

Что же касается второго вопроса, то он остается достаточно дискуссионным. Одни специалисты полагают, что открывать такой счет необходимо на имя учредителя, мотивируя тем, что клиент до момента государственной регистрации не является юридическим лицом и, следовательно, не располагает теми документами, о которых речь идет в гл. 4 Инструкции. Другие считают, что такой счет не следует открывать на имя учредителя, так как учредителем может быть и физическое лицо (или несколько лиц), в связи с чем возникают значительные трудности с переводом денежных средств со счета данного физического лица — учредителя на расчетный счет юридического лица после его создания.

На наш взгляд, накопительный счет необходимо открывать на имя создаваемой организации по следующим основаниям.

Во-первых, п. 1.16 Положения N 205-П предусматривает, что кредитные организации открывают накопительные счета юридическим лицам на том же балансовом счете, на котором предполагается открытие расчетного счета для зачисления средств.

Во-вторых, средства с накопительных счетов по истечении срока перечисляются на оформленные в установленном порядке расчетные счета клиентов.

В-третьих, ранее действовавшая Инструкция Госбанка СССР от 30.10.1986 N 28 «О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР» (п. 1.5) предусматривала открытие строящемуся предприятию «временного расчетного счета», на основе которого после государственной регистрации открывался «постоянный расчетный счет». В результате исполнения названной Инструкции сложилась и соответствующая практика, которую менять нецелесообразно.

В то же время, поскольку открытие накопительного счета не вошло в поле правовой регламентации Инструкции N 28-И, а Положение N 205-П не называет документы, требующиеся для открытия накопительного счета, банкам необходимо определить перечень указанных документов в банковских правилах или иных внутренних документах. Предлагается в качестве таких документов включить следующие:

  • заявление на открытие накопительного счета, которое должно быть подписано уполномоченным лицом;
  • копии учредительных документов;
  • протокол общего собрания учредителей о создании юридического лица (решение о создании).

Карточка с образцами подписей и оттиска печати

Согласно п. 7.11 Инструкции конкурсный управляющий (ликвидатор), заполняя карточку с образцами подписей и оттиска печати, проставляет, соответственно, оттиск печати конкурсного управляющего (ликвидатора). Указанная норма породила на практике немало вопросов, а именно:

  • распространяются ли положения данного пункта Инструкции на счета предприятий, находящихся в процедуре конкурсного производства, или на счета, открытые конкурсным управляющим, зарегистрированным в качестве индивидуальных предпринимателей;
  • является ли данное условие обязательным при заполнении банковской карточки конкурсным управляющим;
  • можно ли в случае отсутствия печати конкурсного управляющего использовать печать организации, в отношении которой введена процедура конкурсного производства?

Для ответа на первый вопрос необходимо обратиться к Федеральному закону от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». В соответствии с п. 1 ст. 133 названного Закона конкурсный управляющий обязан использовать только один счет должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника), а при его отсутствии или невозможности осуществления операций по имеющимся счетам обязан открыть в ходе конкурсного производства такой счет. Следовательно, требования п. 7.11 Инструкции распространяются на случаи открытия конкурсным управляющим счета должника в ходе конкурсного производства.

В отношении обязательного наличия у конкурсного управляющего печати единого мнения нет. Полагаем, что исходя из буквального толкования п. 7.11 Инструкции в рассматриваемой ситуации должна использоваться печать конкурсного управляющего с указанием наименования предприятия-должника, в отношении которого осуществляется процедура конкурсного производства.

На наш взгляд, требование Инструкции о проставлении в банковской карточке не печати должника, а именно печати конкурсного управляющего не случайно и имеет важное практическое значение, поскольку позволит избежать случаев неправомерного открытия и использования счетов в ходе конкурсного производства.

Закрытие счета

Немало вопросов возникает и при закрытии банковского счета.

  1. Согласно п. 8.1 Инструкции основанием для закрытия банковского счета является прекращение договора банковского счета. В соответствии с абз. 4 п. 1.3 Инструкции закрытие банковского счета осуществляется внесением записи о закрытии соответствующего банковского счета в Книгу регистрации открытых счетов.

Согласно положениям ГК РФ (п. 4 ст. 859) и НК РФ (п. 1 ст. 86, п. 2 ст. 132 и др.) расторжение договора банковского счета сопровождается закрытием счета. Однако гл. 8 Инструкции «Закрытие банковского счета» говорит об исключении банковского счета из Книги регистрации открытых счетов.

В связи с этим остается неясным, какая именно запись должна быть внесена в Книгу регистрации открытых счетов: запись о закрытии банковского счета или запись об исключении банковского счета. И как технически должно осуществляться исключение банковского счета из Книги регистрации открытых счетов: путем вычеркивания записи из указанной Книги, путем внесения записи о закрытии или об исключении счета или каким-либо иным образом?

Полагаем, что эти вопросы могут быть решены либо посредством внесения изменений и дополнений в Инструкцию, либо на уровне «внутрибанковского регулирования», например путем включения в банковские правила или другие внутренние документы кредитной организации положений, конкретизирующих порядок закрытия счета.

  1. Глава 8 Инструкции предусматривает разные сроки для исключения банковского счета из Книги регистрации открытых счетов в зависимости от наличия или отсутствия денежных средств на счете. При отсутствии денежных средств на банковском счете он подлежит исключению из Книги регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за днем прекращения договора банковского счета, а при наличии денежных средств — не позднее рабочего дня, следующего за днем списания денежных средств со счета.

Следует заметить, что наличие предусмотренных законодательством Российской Федерации ограничений распоряжением денежными средствами на банковском счете не препятствует исключению банковского счета из названной Книги при отсутствии на банковском счете денежных средств. При наличии денежных средств на счете согласно абз. 4 п. 8.5 Инструкции исключение банковского счета из Книги регистрации открытых счетов производится только после отмены указанных ограничений (не позднее рабочего дня, следующего за днем списания денежных средств со счета).

Получается, возможны ситуации, когда договор банковского счета прекратил свое действие, а банковский счет не может быть закрыт, поскольку не могут быть списаны денежные средства со счета по причине имеющихся ограничений распоряжением денежными средствами, например ареста, наложенного на денежные средства судебным приставом-исполнителем, или решения налогового органа о приостановлении операций по счету.

Другими словами, Инструкция допускает определенный разрыв во времени между прекращением договора банковского счета и исключением счета из Книги регистрации открытых счетов. На практике эта норма порождает ряд проблемных вопросов:

2.1. Каковы фактические и правовые основания удержания банком денежных средств на банковском счете, если их владелец клиентом банка уже не является?

В соответствии с п. 8.1 основанием для закрытия банковского счета является прекращение договора банковского счета. Согласно ст. 859 ГК РФ договор банковского счета может быть расторгнут как по заявлению клиента в любое время (п. 1 ст. 859), так и по требованию банка в случаях, предусмотренных п. п. 1.1 и 2 указанной статьи.

По общему правилу прекращение договора влечет за собой прекращение договорных обязательств сторон. Одновременно согласно п. 8.3 Инструкции после прекращения договора банковского счета до истечения 7 дней после получения соответствующего письменного заявления клиента остаток денежных средств по счету выдается клиенту либо по его указанию перечисляется платежным поручением банка.

Следовательно, Инструкция содержит специальную норму, предусматривающую возникновение у банка денежного обязательства по возврату (перечислению) клиенту денежных средств. Данная норма полностью согласуется с п. 3 ст. 859 ГК РФ, устанавливающим, что остаток денежных средств на счете выдается клиенту либо по его указанию перечисляется на другой счет не позднее 7 дней после получения соответствующего письменного заявления клиента.

Таким образом, с одной стороны, прекращение договора банковского счета не препятствует возникновению у банка денежного обязательства перед клиентом по возврату (перечислению) ему остатка денежных средств (данное обязательство возникает в силу закона), с другой стороны, банк должен исполнить указанное обязательство в семидневный срок после получения заявления клиента.

Обстоятельствами, допускающими отсрочку исполнения банком названного обязательства, или фактическими основаниями удержания банком денежных средств клиента на банковском счете могут быть только ограничения распоряжением денежными средствами, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

К числу правовых оснований для удержания банком денежных средств и соответствующего их отражения в бухгалтерском учете после прекращения договора банковского счета Банк России в Письме от 12.02.2007 N 31-1-6/363 «О применении Инструкции N 28-И» относит п. 1 ст. 76 НК РФ, в соответствии с которым приостановление операций по счету означает прекращение банком всех расходных операций по данному счету до отмены указанного ограничения.

Ответ ЦБ РФ от 12.02.2007 N 31-1-6/363 «О применении Инструкции N 28-И» на Письмо АРБ от 26.12.2006 N А-02/5-681 (http://www.arb.ru).

На наш взгляд, к числу данных правовых оснований справедливо будет отнести и п. 3 ст. 46 Федерального закона от 21.07.1997 N 119-ФЗ «Об исполнительном производстве», гласящий, что при наличии сведений об имеющихся у должника денежных средствах и иных ценностях, находящихся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях, на них налагается арест. Законодательство Российской Федерации (в том числе ст. 858 ГК РФ) в качестве ограничений распоряжения счетом называет не только приостановление операций по счету, но и арест, налагаемый на денежные средства, находящиеся на счете.

2.2. Правомочен ли банк исполнять расчетные документы, которые поступают после расторжения договора банковского счета?

Временной промежуток, возникающий между прекращением договора банковского счета и исключением счета из Книги регистрации открытых счетов в связи с наличием ограничений распоряжением денежными средствами, делает данный вопрос одним из самых проблемных. До тех пор пока банковский счет не исключен из Книги регистрации открытых счетов, несмотря на прекращение договора банковского счета, он считается открытым.

В силу ст. 86 НК РФ указанный счет будет числиться открытым в налоговом органе, поскольку банк обязан сообщить о закрытии счета в налоговый орган по месту своего нахождения в течение 5 дней со дня закрытия счета. Налоговый орган, руководствуясь п. 2 ст. 46 НК РФ, может в любой момент направить в банк, в котором открыт счет налогоплательщика, поручение на списание денежных средств со счета налогоплательщика. Не исключается ситуация, что данные поручения налоговых органов по уплате налогов и сборов могут иметь в очередности исполнения расчетных документов преимущество перед арестом, наложенным судебными приставами-исполнителями.

Напротив, возможны случаи, когда денежные средства не могут быть списаны со счета, а счет, соответственно, исключен из Книги регистрации открытых счетов в связи с наличием решения налогового органа о приостановлении операций по счету и в этот момент в банк от судебных приставов поступают исполнительные документы, предусматривающие, к примеру, перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору.

Что в вышеперечисленных ситуациях должен делать банк: возвращать данные расчетные документы с указанием причины возврата или принимать их к исполнению?

Центральный банк Российской Федерации не признает надлежащей практику исполнения банком поручения налогового органа на списание денежных средств со счета после прекращения договора банковского счета и на основе анализа норм Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре банковского счета делает вывод о том, что у банка с момента прекращения договора банковского счета отсутствует обязанность по исполнению любых расчетных документов, предъявленных к соответствующему банковскому счету .

Там же (http://www.arb.ru).

Согласиться с приведенной позицией Банка России можно исходя из смысла гл. 8 Инструкции. Согласно п. 8.2 Инструкции после прекращения договора банковского счета приходные и расходные операции по счету клиента не осуществляются. Исключение составляют операции, предусмотренные п. 8.3 Инструкции, по выдаче клиенту или перечислению по его поручению остатка денежных средств со счета. Абзац 4 п. 8.5 Инструкции запрещает банкам производить указанные операции до момента отмены ограничений распоряжением денежными средствами.

В то же время вполне понятны и опасения Ассоциации российских банков, полагающей, что арест денежных средств на счете и приостановление операций по счету теряют свою обеспечительную роль и к банку могут быть предъявлены претензии в случаях его отказа в проведении таких расходных операций, как платежи по взысканию налогов и сборов и платежи, имеющие в соответствии с законодательством преимущество в очередности исполнения перед платежами в бюджет или арестом, если к такому счету применена мера по приостановлению операций или аресту остатка денежных средств .

Письмо Ассоциации российских банков Банку России от 26.12.2006 N А-02/5-681 «О порядке применения Инструкции Банка России от 14.09.2006 N 28-И» (http://www.arb.ru).

Считаем, что отказ банка от осуществления указанных операций, основанный на нормах гл. 8 Инструкции, может повлечь применение к банку мер ответственности со стороны налоговых органов или судебных приставов-исполнителей.

По мнению Банка России, применение ограничений распоряжением денежными средствами, находящимися на счете, и порядок взыскания денежных средств со счета не являются предметом регламентации Инструкции N 28-И .

Ответ ЦБ РФ от 12.02.2007 N 31-1-6/363 «О применении Инструкции N 28-И» на Письмо АРБ от 26.12.2006 N А-02/5-681 (http://www.arb.ru).

Однако полагаем, что до тех пор, пока данная ситуация не будет урегулирована на нормативном уровне, банковская практика будет оставаться противоречивой: одни банки будут исполнять расчетные документы, поступающие после прекращения договора банковского счета, а другие будут их возвращать.

2.3. Каким образом и в каком размере банк должен перечислить бывшему клиенту остаток денежных средств на банковском счете?

Согласно п. 8.3 Инструкции после прекращения договора банковского счета до истечения 7 дней после получения соответствующего письменного заявления клиента остаток денежных средств по счету выдается клиенту либо по его указанию перечисляется платежным поручением банка. В случае отсутствия ограничений распоряжением денежными средствами клиент, зная остаток денежных средств, может указать его в заявлении о расторжении договора банковского счета и сразу получить остаток денежных средств либо представить в банк платежное поручение о перечислении указанного остатка на другой счет.

При наличии предусмотренных законодательством Российской Федерации ограничений распоряжением денежными средствами ситуация усложняется тем, что клиент на момент снятия всех ограничений может не знать сумму остатка на счете и поэтому не сможет одновременно с заявлением о расторжении договора банковского счета представить платежное поручение о перечислении денежных средств.

Применительно к таким случаям ЦБ РФ рекомендует следующее:

  • остаток денежных средств должен выдаваться либо перечисляться клиенту в полном объеме;
  • банк должен составлять платежное поручение от собственного имени на основании реквизитов, указанных клиентом при расторжении договора банковского счета;
  • составление указанного поручения должно осуществляться в соответствии с законодательством о расчетах, а именно Положением Банка России от 03.10.2002 N 2-П «О безналичных расчетах в Российской Федерации», поскольку данный вопрос Инструкцией N 28-И не регламентирован;
  • размер остатка денежных средств должен определяться банком на основе сверки остатков в порядке, установленном законодательством о бухгалтерском учете .

Ответ ЦБ РФ от 12.02.2007 N 31-1-6/363 «О применении Инструкции N 28-И» на Письмо АРБ от 26.12.2006 N А-02/5-681 (http://www.arb.ru).

Таким образом, на этот вопрос Банк России дал исчерпывающие разъяснения.

Следует оговориться, что нами сделана попытка рассмотреть лишь небольшую часть вопросов, возникающих в процессе применения Инструкции Банка России. Для единообразной реализации банками положений названной Инструкции нелишними, на наш взгляд, были бы официальные разъяснения Банка России.

ИНСТРУКЦИЯ ЦЕНТРАЛЬНОГО БАНКА РОССИИ

от 14 сентября 2006 года №28-И

Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)

(В редакции Указаний Центрального банка Российской Федерации от 14.05.2008 г. №2009-У, 25.11.2009 г. №2342-У, 28.08.2012 г. №2868-У)

На основании Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, N28, ст. 2790; 2003, N2, ст. 157; 2003, N52, ст. 5032; 2004, N27, ст. 2711, N31, ст. 3233; 2005, N25 ст. 2426, N30 ст. 3101; 2006, N19, ст. 2061, N25, ст. 2648), Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР, 1990, N27, ст. 357; Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, N6, ст. 492; 1998, N31, ст. 3829; 1999, N28, ст. 3459; N28, ст. 3469; 2001, N26, ст. 2586; N33, ст. 3424; 2002, N12, ст. 1093, 2003, N27, ст. 2700; N50, ст. 4855; N52, ст. 5033, ст. 5037; 2004, N27, ст. 2711, N31, ст. 3233, N45, ст. 4377; 2005, N1 ст. 18, ст. 45, N30 ст. 3117; 2006, N6, ст. 636, N31, ст. 3439), Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (Собрание законодательства Российской Федерации, 2001, N33, ст. 3418; 2002, N44, ст. 4296; 2002, N30, ст. 3029; 2004, N31, ст. 3224; 2006, N31, ст. 3446, ст. 3452), в соответствии с частью 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, N5, ст. 410, ст. 411; N34, ст. 4025; N43, ст. 4903; 1999, N51, ст. 6228; 2002, N48, ст. 4737; 2003, N2, ст. 160, ст. 167, N13, ст. 1179; 2003, N46, ст. 4434, N52, ст. 5034; 2005, N1, ст. 15, ст. 45, N13, ст. 1080, N19, ст. 1752, N30 ст. 3100; 2006, N6, ст. 636) и в соответствии с решением Совета директоров Банка России (протокол заседания Совета директоров Банка России от 13 сентября 2006 года N15) Банк России устанавливает порядок открытия и закрытия в Российской Федерации кредитными организациями (филиалами), подразделениями расчетной сети Банка России (далее — банки) банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам) юридических лиц, физических лиц, индивидуальных предпринимателей, а также физических лиц, занимающихся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой (далее — клиенты) в валюте Российской Федерации и иностранных валютах.

Настоящая Инструкция не распространяется на порядок открытия и закрытия счетов, открываемых в соответствии с законодательством Российской Федерации о выборах и референдумах, счетов открываемых в расположенных за пределами территории Российской Федерации обособленных подразделениях кредитных организаций, созданных в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также счетов, открываемых по иным основаниям, отличным от договора банковского счета, вклада (депозита).

(В абзац второй преамбулы внесены изменения в соответствии с Указаним ЦБ РФ от 28.08.2012 г. №2868-У)

Глава 1. Общие положения

1.1. Открытие клиентам банковских счетов, счетов по вкладу (депозиту) производится банками при условии наличия у клиента правоспособности (дееспособности).

Операции по банковским счетам, счетам по вкладу (депозиту) соответствующего вида (режим счета) регулируются законодательством Российской Федерации и производятся в установленном им порядке.

1.2. Основанием открытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту) является заключение договора банковского счета, договора банковского вклада (депозита) и представление всех документов, определенных законодательством Российской Федерации.

Клиенту может быть открыто несколько банковских счетов, счетов по вкладу (депозиту) на основании одного договора, если это предусмотрено договором, заключенным между банком и клиентом. Открытие клиенту банковского счета, счета по вкладу (депозиту) производится только в том случае, если банком получены все предусмотренные настоящей Инструкцией документы, а также проведена идентификация клиента в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Перечень документов и сведений, необходимых для идентификации клиентов, устанавливается законодательством Российской Федерации.

Клиенту может быть отказано в открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), если не представлены документы, подтверждающие сведения, необходимые для идентификации клиента, либо представлены недостоверные сведения, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

1.3. Открытие банковского счета, счета по вкладу (депозиту) завершается, а банковский счет, счет по вкладу (депозиту) является открытым с внесением записи об открытии соответствующего лицевого счета в Книгу регистрации открытых счетов.

Запись об открытии лицевого счета должна быть внесена в Книгу регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения (вступления в силу) соответствующего договора банковского счета, договора банковского вклада (депозита). Указанная запись может быть внесена в Книгу регистрации открытых счетов одновременно с заключением соответствующего договора банковского счета, договора банковского вклада (депозита).

В случае открытия клиенту банковского счета, счета по вкладу (депозиту) в рамках одного договора, предусматривающего возможность открытия нескольких банковских счетов, счетов по вкладу (депозиту) на основании дополнительного обращения клиента об открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), запись об открытии соответствующего лицевого счета должна быть внесена в Книгу регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за днем получения банком обращения клиента об открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту). В случае если обращение клиента об открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту) содержит указание на определенную дату открытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту), запись об открытии соответствующего лицевого счета должна быть внесена в Книгу регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за такой датой, но не ранее дня получения банком обращения клиента об открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту). Банк обязан располагать

документальным подтверждением получения обращения клиента об открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), способы фиксирования которого определяются банком в банковских правилах и (или) договоре.

Основанием закрытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту) является прекращение договора банковского счета, вклада (депозита) в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.

Закрытие банковского счета, счета по вкладу (депозиту) осуществляется внесением записи о закрытии соответствующего лицевого счета в Книгу регистрации открытых счетов.

Запись о закрытии лицевого счета должна быть внесена в Книгу регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за днем прекращения соответствующего договора банковского счета, договора банковского вклада (депозита), если законодательством Российской Федерации не установлено иное.

В случае закрытия одного из банковских счетов, счетов по вкладу (депозиту), открытых в рамках одного договора, заключенного между банком и клиентом, запись о закрытии соответствующего лицевого счета должна быть внесена в Книгу регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за днем получения банком заявления клиента о закрытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), если законодательством Российской Федерации не установлено иное. В случае если заявление клиента о закрытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту) содержит указание на определенную дату закрытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту), запись о закрытии соответствующего лицевого счета должна быть внесена в Книгу регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за такой датой, но не ранее дня получения банком заявления клиента о закрытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту). Банк обязан располагать документальным подтверждением получения заявления клиента о закрытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), способы фиксирования которого определяются банком в банковских правилах и (или) договоре.