Договор об учреждении ооо по своей природе

Договор об учреждении ООО

Договор об учреждении ООО (общества с ограниченной ответственностью) является одним из документов, которые в обязательном порядке предоставляются для регистрации ООО . Договором определяется порядок совместной деятельности учредителей по созданию общества с ограниченной ответственностью. Составляется такой договор в письменной форме и подписывается всеми учредителями общества.

По своей правовой природе этот договор является договором о совместной деятельности, по которому двое или несколько лиц обязуются объединить свои вклады и совместно действовать с целью учреждения общества с ограниченной ответственностью. После достижения этой цели договор об учреждении общества утрачивает свое значение.

Договором об учреждении ООО определяются:

— размер и номинальная стоимость доли каждого из учредителей ООО;

— размер, порядок и сроки оплаты долей в уставном капитале ООО.

Перечисленные сведения включаются в договор в обязательном порядке. В противном случае может последовать отказ в государственной регистрации юридического лица.

Договор об учреждении, вопреки его наименованию, учредительным документом общества с ограниченной ответственностью не является. В настоящее время к учредительным документам общества закон относит только его устав.

При учреждении и регистрации ООО сведения о номинальной стоимости долей учредителей ООО определяются из содержания договора об учреждении или решения единственного учредителя общества.

Если после создания общества его учредитель примет решение о продаже доли в уставном капитале ООО, то при заключении этой сделки ему будет нужно подтвердить документально свои полномочия по распоряжению долей. Согласно ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», эти полномочия подтверждаются нотариально удостоверенной копией договора об учреждении ООО. Кроме того, учредитель (участник ООО) должен будет представить выписку из единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), в которой также содержатся сведения о размере и номинальной стоимости его доли. В ЕГРЮЛ эти сведения вносятся на основании данных, содержащихся в договоре об учреждении общества.

Правовая природа договора об учреждении хозяйственного общества

Дата размещения статьи: 15.08.2012

А. БЫЧКОВ

Понятие договора об учреждении общества

Заключение договора об учреждении хозяйственного общества является одной из стадий его создания и обязательно в случае, если количество учредителей общества не менее двух. Данным договором его стороны определяют порядок взаимодействия и условия совместной деятельности, связанной с созданием хозяйственного общества.
Согласно п. «б» ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» названный договор должен быть представлен на госрегистрацию при учреждении хозяйственного общества. На это же обращает внимание Федеральная нотариальная палата в Рекомендациях по применению отдельных положений Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Кроме того, в силу ст. 89 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 50 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» хозяйственные общества должны хранить договоры о своем учреждении и по требованию своих акционеров и участников их представлять. В случае непредставления или нарушения порядка и (или) сроков представления хозяйственным обществом по требованию участника информации такое общество может быть привлечено к административной ответственности на основании ч. 1 ст. 15.19, ч. ч. 2 и 11 ст. 15.23.1 КоАП РФ (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 N 144).
В силу п. 5 ст. 9 Закона N 208-ФЗ учредители АО заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании АО не является учредительным документом общества.
Аналогичное правовое регулирование содержится и в п. 5 ст. 11 Закона N 14-ФЗ, согласно которому учредители ООО заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Договор об учреждении ООО также не является учредительным документом.
Приведенные условия, которые в соответствии с требованиями корпоративного законодательства должны содержаться в договорах об учреждении хозяйственных обществ, являются существенными в смысле ст. 432 ГК РФ, при их отсутствии договор об учреждении общества не может считаться заключенным (Постановление ФАС СКО от 13.02.2007 N Ф08-7075/2006).
В целом договор об учреждении хозяйственного общества может включать следующие разделы:
— преамбулу, содержащую сведения об учредителях;
— предмет договора (учреждение общества и связанная с этим деятельность учредителей: определение места нахождения общества, состава и компетенции органов управления, утверждение устава и внутренних документов общества, права и обязанности учредителей).
Договор об учреждении хозяйственного общества является гражданско-правовым договором, и его правовое регулирование осуществляется исходя из общих положений гражданского законодательства о сделках, обязательствах и договорах с учетом специальных норм корпоративного законодательства.

В юридической литературе можно встретить различные суждения, высказываемые относительно правовой природы договора об учреждении хозяйственного общества.
К примеру, Д. Степанов считает, что такой договор гораздо ближе примыкает к договору простого товарищества, нежели к другим видам и типам договоров, однако не сводится исключительно к договору, регулируемому главой 55 ГК РФ, поскольку для него предусматривается специальный правовой режим . Его позицию разделяет Л.И. Барсукова .
———————————
Степанов Д. Особенности договора учредителей о создании акционерного общества // Хозяйство и право. 2000. N 2.
Барсукова Л.И. Договор о создании акционерного общества // Налоги (газета). 2010. N 9.

Иного взгляда на правовую природу договора об учреждении хозяйственного общества придерживается Г. Цепов, полагающий, что такой договор является смешанным, сочетающим в себе элементы договора о совместной деятельности и договора по возмездному приобретению акций или долей учредителями в собственность (договора купли-продажи в случае их оплаты денежными средствами и договора мены при оплате иным имуществом). В части обязанности учредителя оплатить акции или доли, по его мнению, договор об учреждении хозяйственного общества является договором в пользу третьего лица .
———————————
Цепов Г.В. Акционерное общество: проблемы гражданско-правового регулирования: Дис. . канд. юрид. наук. СПб., 2004.

Как разъяснил ВАС РФ в п. 6 Постановления от 18.11.2003 N 19, заключаемый учредителями АО договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам согласно п. 5 ст. 9 Закона N 208-ФЗ.
По нашему мнению, в договоре об учреждении хозяйственного общества действительно видны элементы договора простого товарищества: учредители хозяйственного общества соединяют свои вклады и совместно действуют без образования юрлица для достижения такой не противоречащей закону цели, как учреждение хозяйственного общества, что в полной мере согласуется с предметом договора простого товарищества (п. 1 ст. 1041 ГК РФ).
Следует различать цель и форму деятельности учредителей хозяйственного общества. Так, если в качестве их цели выступает создание юридического лица в установленном законом порядке, то формой такой деятельности является объединение учредителей, не являющееся юридическим лицом.
Договор об учреждении хозяйственного общества так же, как и договор простого товарищества (о совместной деятельности), предусматривает солидарную ответственность учредителей. Относящиеся к договору простого товарищества правила о предоставлении информации, распределении расходов, связанных с осуществлением совместной деятельности, правила, регламентирующие далее порядок ведения общих дел товарищей, могут применяться и к договору об учреждении хозяйственного общества.
Вместе с тем договор об учреждении хозяйственного общества имеет и отличия от договора простого товарищества. Так, имущество, внесенное товарищами, признается их общей долевой собственностью, если иное не предусмотрено законом, договором простого товарищества или не вытекает из существа обязательства. Внесенные же учредителями вклады в имущество создаваемого ими хозяйственного общества общей собственностью не являются. Напротив, учредители утрачивают вещные права в отношении переданного создаваемому обществу имущества и приобретают взамен обязательственные права в отношении самого такого общества, становясь его участниками.
К отношениям из договора об учреждении хозяйственного общества, исходя из их существа, не могут быть применены положения ст. 1049 ГК РФ о выделе доли товарища из общего имущества по требованию его кредиторов.

И все-таки договор простого товарищества

Таким образом, наличие элементов договора простого товарищества (о совместной деятельности) в договоре об учреждении хозяйственного общества позволяет применять к нему соответствующие такому договору правила с учетом вышеуказанных особенностей.
На первый взгляд может показаться, что предмет договора об учреждении хозяйственного общества по своему содержанию шире предмета договора простого товарищества. Так, если в последнем договоре его предмет сводится к определению совместной деятельности товарищей, направленной на извлечение прибыли или достижение иной непротивоправной цели, то предмет договора об учреждении хозяйственного общества достижением такой цели не ограничивается. Помимо указанной деятельности его предмет включает размер уставного капитала создаваемого общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты.
Вместе с тем названные условия по своему содержанию являются обязательными элементами деятельности учредителей по созданию хозяйственного общества: цель их деятельности состоит в учреждении юридического лица на заранее определенных ими условиях, к числу которых относятся вышеуказанные. Это тем более справедливо, что такие условия сами по себе не могут быть отнесены к элементам иных гражданско-правовых договоров.
Нельзя поэтому согласиться с мнением Г. Цепова о том, что договор об учреждении хозяйственного общества по своей правовой природе является смешанным и включает в себя элементы договора купли-продажи или мены в зависимости от формы оплаты каждым учредителем своей доли или акций.
Размещение акций или долей создаваемого хозяйственного общества между его учредителями не является куплей-продажей или меной в смысле соответствующих институтов гражданского законодательства РФ. Субъектами любого договорного правоотношения всегда выступают физические и юридические лица, действующие своей волей и в своем интересе, в рассматриваемом же случае воля учреждаемого хозяйственного общества на распределение его акций или долей между учредителями вообще не учитывается.
Таким образом, следует признать, что договор об учреждении хозяйственного общества является договором простого товарищества (о совместной деятельности) и сам по себе не содержит элементов других гражданско-правовых договоров.
Вместе с тем в практике могут иметь место случаи, когда названный договор приобретает смешанный характер. К примеру, когда обязательство одного или всех учредителей по оплате получаемых ими при учреждении общества акций или долей обеспечивается неустойкой, что прямо допускается корпоративным законодательством РФ, и такое обязательство включено в договор об учреждении хозяйственного общества.
Смешанным данный договор будет и при обеспечении обязательств учредителей общества иными способами обеспечения исполнения обязательств, а также при включении в такой договор иных договоров.

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

Вернуться на предыдущую страницу

Договор об учреждении хозяйственного общества: нюансы практики

Заключение договора об учреждении хозяйственного общества происходит на этапе его создания и является обязательным, если учредителей не менее двух. На каких условиях заключается такой договор и что он должен содержать – эти вопросы давно волнуют не только теоретиков, но и практиков.

В силу п. 5 ст. 9 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) учредители заключают между собой письменный договор о создании общества, определяющий порядок совместной деятельности по учреждению АО, размер уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей. Договор о создании общества не является учредительным документом.

Аналогичное правовое регулирование содержится в п. 5 ст. 11 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Договор об учреждении ООО также не является учредительным документом.

Приведенные условия, которые должны включаться в договоры об учреждении хозяйственных обществ, являются существенными (ст. 432 ГК РФ) — при их отсутствии договор не может считаться заключенным (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13.02.2007 по делу № Ф08-7075/2006).

Указанный договор является гражданско-правовым и его правовое регулирование осуществляется исходя из общих положений гражданского законодательства о сделках, обязательствах и договорах с учетом специальных норм корпоративного законодательства.

Как разъяснил ВАС РФ в п. 6 постановления от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерных обществах“», заключаемый учредителями договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению и не относится к учредительным документам (п. 5 ст. 9 Закона об АО).

Какова цель, такова и форма

В договоре об учреждении хозяйственного общества действительно прослеживаются элементы договора простого товарищества. Учредители общества соединяют свои вклады и совместно действуют без образования юридического лица для достижения такой не противоречащей закону цели как учреждение хозяйственного общества, что согласуется с предметом договора простого товарищества (п. 1 ст. 1041 ГК РФ).

Следует различать цель и форму деятельности учредителей. Так, если в качестве цели выступает создание юрлица в установленном порядке, формой деятельности является объединение учредителей, не являющееся юридическим лицом.

Договор об учреждении, как и договор простого товарищества (о совместной деятельности), предусматривает солидарную ответственность учредителей. Относящиеся к договору простого товарищества правила о предоставлении информации, распределении между товарищами расходов, связанных с совместной деятельностью, а также правила ведения общих дел товарищей применимы и к договору об учреждении хозяйственного общества.

Вместе с тем, последний имеет отличия. Если в договоре простого товарищества имущество, внесенное товарищами, признается общей долевой собственностью (если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства), внесенные учредителями хозяйственного общества вклады в имущество общей долевой собственностью не являются. Напротив, учредители утрачивают вещные права в отношении переданного имущества и приобретают взамен обязательственные права в отношении общества, становясь его участниками.

К отношениям из договора об учреждении хозяйственного общества не могут быть применены положения ст. 1049 ГК РФ о выделе доли товарища из общего имущества по требованию кредиторов.

Таким образом, наличие элементов договора простого товарищества (о совместной деятельности) в договоре об учреждении общества позволяет применять к нему соответствующие правила с учетом указанных нюансов.

Является ли договор смешанным?

На первый взгляд, предмет договора об учреждении общества по содержанию шире предмета договора простого товарищества. Так, если в последнем предмет договора сводится к определению совместной деятельности товарищей, направленной на извлечение прибыли или достижение иной непротивоправной цели, то в договоре об учреждении его предмет достижением такой цели — созданием хозяйственного общества — не ограничивается. Предметом данного договора помимо указанной деятельности являются размер уставного капитала создаваемого общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты.

Вместе с тем, названные условия являются обязательными элементами деятельности учредителей по созданию общества: цель их деятельности — учреждение юрлица на заранее определенных условиях.

Это справедливо даже в силу того, что такие условия сами по себе не могут быть отнесены к элементам иных гражданско-правовых договоров.

В этой связи трудно согласиться с мнением экспертов о том, что договор об учреждении хозяйственного общества является смешанным и содержит элементы договора купли-продажи или мены — в зависимости от формы оплаты учредителями долей (акций).

Размещение акций или долей создаваемого общества между учредителями не является куплей-продажей или меной в смысле соответствующих институтов гражданского законодательства РФ. Субъектами любого договорного правоотношения всегда выступают физические и юридические лица, действующие своей волей и в своем интересе. В рассматриваемом случае воля учреждаемого общества на распределение его акций (долей) между учредителями не учитывается.

Получается, что договор об учреждении является договором простого товарищества (о совместной деятельности) и не содержит элементов иных гражданско-правовых договоров.

На практике могут иметь место случаи, когда договор об учреждении приобретает смешанный характер. К примеру, когда обязательство одного или всех учредителей по оплате получаемых ими акций (долей) обеспечивается неустойкой и данное обязательство включено в договор. Смешанным данный договор будет, в том числе, при обеспечении обязательств учредителей общества иными способами, а также при включении в него иных договоров.

При создании общества необходимо решить вопрос с необходимостью учредительного договора. Так, без него не обойтись, если АО создают несколько участников. Договор регулирует отношения учредителей в процессе их совместной деятельности по созданию АО, порядок и условия участия в деятельности общества.

Кроме того, учредительный договор АО определяет состав учредителей, размер уставного капитала, доли каждого из участников и их ответственность за нарушение обязанности по внесению вкладов. Он регламентирует порядок распределениея прибыли между участниками, а также состав органов управления, порядок выхода участников из общества.

Письменная форма договора является обязательной. Поскольку учредительный договор не является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам, все условия об учреждении общества лучше прописать в уставе.

Важно не только заключить учредительный договор, но и исполнить его условия, иначе договор можно будет признать ничтожным в судебном порядке. Однако если истец отказался от иска, в дальнейшем признать такой договор ничтожным он будет не вправе (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23.05.2011 по делу № А41-К1-16391/05).

Содержание решения об учреждении общества

Следовательно, существенными положениями решения являются: —

принятие учредителями решения о создании юридического лица с указанием его организационно-правовой формы и наименования; —

утверждение устава юридического лица; —

избрание органов управления и контроля; —

размер уставного капитала общества; —

утверждение денежной оценки вкладов, вносимых учредителями в уставный капитал в неденежной форме.

Необходимо обратить внимание, что перечень обязательных положений решения об учреждении общества может быть расширен специальными законами.

Согласно ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц решение о создании юридического лица представляется в регистрирующий орган в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ. Решение одного учредителя на практике обычно оформляется в виде решения, а решение двух и более учредителей — в виде протокола учредительного собрания.

Договор о создании акционерного общества

В случае если количество учредителей хозяйственного общества два или более, между ними заключается договор о совместной деятельности по созданию акционерного общества (п. 5 ст. 9 Закона об АО) либо учредительный договор общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 11 Закона об ООО). Заключение таких договоров является закономерным этапом в процессе создания общества, поскольку «на данном этапе действует договорной механизм, основанный на согласовании воли учредителей» .

Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона «Об акционерных обществах») // Вестник ВАС РФ. 2002. N 2. С. 15.

По мнению Б.Б. Эбзеева, общество может быть учреждено только при совпадении воли всех его учредителей .

См.: Эбзеев Б.Б. Участие акционерных обществ в гражданском обороте: Дис. . канд. юрид. наук. М., 2001. С. 44.

По своей правовой природе договор о создании акционерного общества является разновидностью договора простого товарищества или о совместной деятельности, и к нему применимы общие нормы гражданского законодательства о договорных обязательствах, в том числе о недействительности сделок (п. 1 ст. 1041 ГК РФ). Такой подход к пониманию природы данного договора является устоявшимся как в судебной практике, так и в доктрине .

См.: п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19.

См.: Мамай В. Договор о совместной деятельности — исходная основа формирования состава учредителей // Хозяйство и право. 1997. N 7. С. 136 — 140; Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 Гражданского кодекса Российской Федерации) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17 — 18; Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. С. 216 — 217; Степанов Д.И. Особенности договора учредителей о создании акционерного общества // Хозяйство и право. 2000. N 2. С. 24.

Однако в правовой литературе можно встретить и иные точки зрения относительно обозначенной проблемы. В частности, Д.В. Ломакин полагает, что договор о создании акционерного общества нельзя отождествлять с договором простого товарищества. Автор приводит следующие аргументы. Во-первых, данный договор не прекращается с момента создания юридического лица, т.е. с момента достижения цели договора, а продолжает действовать и после государственной регистрации АО до окончательного исполнения сторонами своих обязательств. Во-вторых, он регламентирует взаимоотношения учредителей не только друг с другом, но и с юридическим лицом, созданным в ходе исполнения договора. В-третьих, имущество, переданное во исполнение этого договора, становится частной собственностью создаваемого акционерного общества, а не поступает в общую долевую собственность участников договора .

См.: Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц // Законодательство. 2004. N 2. С. 47.

Анализируя данную проблему, М.И. Брагинский также указывает, что, подписывая договор о создании АО, его учредители в конечном счете стремятся к учреждению определенного юридического лица, а эта цель прямо противоречит сущности договора простого товарищества .

См.: Брагинский М.И. Договоры об учреждении коллективных образований // Право и экономика. 2003. N 3. С. 32.

Специфика договора о создании общества заключается в том, что его стороны несут не долевую (как в обычном договоре о совместной деятельности), а солидарную ответственность по вытекающим из него обязательствам, связанным с созданием общества и возникшим до его регистрации.

Однако ответственность учредителей по данным обязательствам может быть в последующем возложена на общество при условии одобрения общим собранием акционеров предпринятых учредителями действий по созданию общества (п. 3 ст. 10 Закона об АО).

Основные характеристики создаваемого общества, порядок осуществления деятельности, конкретные права и обязанности учредителей по созданию общества представляют собой существенные условия договора о совместной деятельности по созданию общества. Так, согласно п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об АО в договоре о создании акционерного общества должны быть определены условия: —

о порядке осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества; —

о размере уставного капитала; —

о категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей; —

о размере и порядке оплаты акций учредителями.

Согласно п. 1 ст. 421 ГК РФ, закрепляющему принцип свободы договора, учредители могут включать в договор любые условия, не противоречащие закону или иным правовым актам.

Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. С. 219 — 220.

Представляется, что договор о создании акционерного общества обязывает учредителей совершить определенные действия как до момента государственной регистрации, так и после. До момента государственной регистрации договор обязывает участников совершить многостороннюю сделку, направленную на принятие устава юридического лица. Вместе с тем после регистрации юридического лица он обязывает каждого учредителя заключить с этим новым субъектом отдельные договоры о передаче в качестве вкладов в его уставный капитал некоторых категорий объектов на условиях, согласованных сторонами в договоре о совместной деятельности по созданию юридического лица. По мнению Д.В. Ломакина, «после государственной регистрации акционерного общества у его учредителей существует юридическая обязанность оплатить акции, порожденная договором о создании общества, определяющим порядок размещения его акций среди учредителей» (п. 1 ст. 98 ГК РФ) .

Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц. С. 46.

Двойственный характер функций договора о создании общества позволил некоторым авторам сделать важный вывод о том, что: «возникая как элемент обязательственного отношения из договора о создании акционерного общества, обязанность учредителя по внесению вклада в уставный капитал подтверждается решением учредительного собрания о создании общества и уставом, которые являются корпоративными сделками, порождающими после государственной регистрации акционерного общества корпоративное отношение между обществом, его учредителями, отныне именуемыми акционерами, и лицами, на которых возложены функции органов управления» .

Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. С. 220.

Договор учредителей о совместной деятельности по организации общества, как правило, предшествует решению учредителей о создании нового субъекта права. Вместе с тем в отдельных случаях закон прямо устанавливает, что вопрос об участии создаваемого общества в других организациях (например, объединениях юридических лиц) должен решаться высшим органом данного юридического лица (пп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об АО и др.). В этом случае заключению договора о совместной деятельности учредителей по созданию нового субъекта права должно предшествовать решение общего собрания юридического лица — учредителя.

В обществах с ограниченной или с дополнительной ответственностью учредительным документом наряду с уставом является учредительный договор. Существенные условия заключения учредительного договора содержатся в п. 2 ст. 52 ГК РФ. В п. 5 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 указано, что учредительный договор является документом, регламентирующим создание общества с ограниченной ответственностью и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования.

Исходя из положений ГК РФ и других законодательных актов, учредительный договор можно определить следующим образом: это документ, в соответствии с которым учредители (участники) обязуются создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности и управления этой деятельностью, условия распределения между собой прибыли и убытков, а также выхода из состава юридического лица.

Существенными условиями учредительного договора являются: —

об организационно-правовой форме будущего юридического лица; —

о порядке совместной деятельности учредителей по его созданию; —

о размере, составе, сроках и порядке передачи учредителями вкладов в имущество юридического лица; —

о размере доли каждого учредителя в уставном капитале юридического лица; —

об участии учредителей в деятельности юридического лица; —

о порядке управления деятельностью юридического лица; —

о порядке выхода учредителей из состава юридического лица; —

о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, разрешаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Учредительный договор подчиняется общим правилам о сделках и договорах (ст. ст. 153 — 181, 420 — 453 ГК РФ), если иное не установлено законом или не вытекает из существа учредительного договора .

См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Учредительный договор: понятие, содержание, сущность и правовая природа (комментарий действующего законодательства) // Законодательство. 2000. N 3.

Интересно, что в рассматриваемом в настоящее время в Государственной Думе законопроекте , разработанном в соответствии с Концепцией развития корпоративного законодательства, предлагается исключить учредительный договор ООО из числа учредительных документов. Данный подход представляется обоснованным, поскольку учредительный договор, по сути, повторяет положения устава. При этом у устава и учредительного договора разный порядок изменения; учредительный договор может быть изменен только единогласным решением участников, а устав квалифицированным большинством голосов (ст. 33, п. 8 ст. 37 Закона об ООО). То есть участники могут внести изменения в устав, но при отсутствии единогласия при внесении изменений в учредительный договор учредительные документы могут противоречить друг другу.

Проект федерального закона N 213410-4 «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации, в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Договор об учреждении ООО

С 2009 года Договор об учреждении Общества с ограниченной ответственностью и не является учредительным документом, но он обязательно должен присутствовать в комплекте документов для регистрации ООО.

Договор об учреждении закрепляет соглашение между учредителями Общества с ограниченной ответственностью о создании юридического лица, а также определяет основные характеристики создаваемого Общества.

Договор готовиться в двух экземплярах, нумеруется и прошивается. В регистрирующий орган необходимо подавать только один экземпляр Договора, который остается в регистрационном деле. Второй экземпляр остается у Общества.

Содержание Договора об учреждении ООО

Договор об учреждении ООО должен содержать:

  • Сведения об учредителях (физических и/или юридических лицах);
  • Полное фирменное наименование Общества, а при наличии и сокращенное;
  • Адрес места нахождения Исполнительного органа (юридический адрес);
  • Сведения о размере Уставного капитала и способах его формирования;
  • Сведения о распределении Уставного капитала ООО между участниками;
  • Информацию о порядке увеличения (уменьшения) Уставного капитала;
  • Сведения о порядке распределения прибыли между участниками Общества;
  • Сведения об органах управления Обществом;
  • Информацию о порядке выхода участников их Общества;
  • Информацию о порядке разрешения спорных ситуаций;
  • Другую информацию (смотрите образец Договора об учреждении).

Порядок заключения Договора об учреждении

Утверждение Договора об учреждении и принятие решения о его подписании отражается в Протоколе Общего собрания учредителей.

Подписать Договор должны все участники создаваемого ООО. Если в составе учредителей Общества с ограниченной ответственностью есть юридические лица, то от имени этого лица Договор подписывает его руководитель и закрепляет свою подпись печатью организации.

Образец Договора об учреждении ООО

ДОГОВОР ОБ УЧРЕЖДЕНИИ

Общества с ограниченной ответственностью

«РегФайл»

г. Москва «___» ________ 20___ г.

Мы, нижеподписавшиеся Учредители Общества:

  • Иванов Иван Иванович, паспорт серия: 45 10 № 111111, выдан ОТДЕЛЕНИЕМ ПО РАЙОНУ СОКОЛ ОУФМС РОССИИ ПО ГОР. МОСКВЕ В ЗАО, дата выдачи 05.05.2005 г., код подразделения 770-770, зарегистрированный по адресу: 444444, г. Москва, ул. Московская, д. 45, кв.35.
  • Петров Петр Петрович, паспорт серия: 45 10 № 222222, выдан ПАСПОРТНЫМ СТОЛОМ ОВД РАЙОНА СЕВЕРНОЕ ТУШИНО ГОРОДА МОСКВЫ, дата выдачи 03.03.2003 г., код подразделения 772-772, зарегистрированный по адресу: 123123, г. Москва, ул. Победы, д. 2, стр. 2, кв. 22.

На основании и в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» и иными законодательными актами Российской Федерации заключили Договор об учреждении Общества о нижеследующем:

Статья 1. СОЗДАНИЕ И СТАТУС ОБЩЕСТВА.

1.1. Учреждаемое Общество обладает правами юридического лица согласно законодательству Российской Федерации. Общество является юридическим лицом с момента его государственной регистрации.

1.2. Общество действует на основании Устава, утвержденного учредителями и зарегистрированного в установленном законодательством порядке. В Уставе определен статус Общества.

1.3. Полное фирменное наименование Общества на русском языке: Общество с ограниченной ответственностью «РегФайл».

1.4. Сокращенное фирменное наименование Общества на русском языке: ООО «РегФайл».

1.5. Место нахождение Общества – 333333, г. Москва, Чистопрудный б-р., д. 20, корп. 2. Деятельность Общества каким-либо сроком не ограничивается.

Статья 2. ПРЕДМЕТ И ЦЕЛИ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.

2.1. Общество создается в целях проведения широкого сектора услуг и производства товаров, определенных Уставом. Вся деятельность Общества осуществляется в соответствии с действующим законодательством.

2.2. Выполнение услуг производится Обществом на коммерческой основе.

Статья 3. УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ ОБЩЕСТВА.

3.1. Уставный капитал Общества составляется из номинальной стоимости долей и составляет 10 000 руб. 00 коп. (Десять тысяч рублей 00 копеек).

3.2. Уставный капитал Общества разделен на доли следующим образом:

  • Иванов Иван Иванович – номинальная стоимость доли составляет 5 000 руб. 00 коп. (Пять тысяч рублей 00 копеек), что составляет 50% уставного капитала.
  • Петров Петр Петрович – номинальная стоимость доли составляет 5 000 руб. 00 коп. (Пять тысяч рублей 00 копеек), что составляет 50% уставного капитала.

3.3. На момент государственной регистрации Общества уставный капитал внесен имуществом полностью.

3.4. Участники обладают количеством голосов пропорционально размеру их доли в уставном капитале.

3.5. Доля учредителя Общества, если иное не предусмотрено настоящим Уставом, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.

3.6. В случае неполной оплаты доли в уставном капитале Общества в течение срока, определяемого в соответствии с Уставом Общества, неоплаченная часть доли переходит к Обществу. Такая часть доли должна быть реализована Обществом в порядке и в сроки, которые установлены статьей 24 Закона об ООО.

3.7. Увеличение Уставного капитала Общества может осуществляться за счет имущества Общества, и (или) за счет дополнительных вкладов Участников Общества, и (или) за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в Общество.

3.8. Увеличение Уставного капитала Общества допускается только после его полной оплаты.

Статья 4. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРИБЫЛИ.

4.1. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между Участниками Общества.

4.2. Часть прибыли Общества, предназначенная для распределения между его Участниками, распределяется в соответствии с долей в уставном капитале Общества.

4.3. Общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между Участниками и не вправе выплачивать Участникам Общества прибыль:

  • До полной оплаты всего уставного капитала Общества;
  • До выплаты действительной стоимости доли (части доли) Участника Общества в случаях, предусмотренных законодательством;
  • Если на момент принятия такого решения Общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у Общества в результате такого решения;
  • Если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов Общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размеров в результате принятия такого решения;
  • В иных случаях предусмотренных законодательством.

Статья 5. СОСТАВ И ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ОРГАНОВ ОБЩЕСТВА.

5.1. Органами управления Общества являются:

а) Высший орган управления – Общее собрание Участников Общества;

б) Единоличный исполнительный орган – Генеральный директор.

5.2. Сведения о составе и компетенции органов Общества, порядок принятия ими решений, в том числе перечень вопросов, по которым необходимо единогласие, изложен в Уставе Общества.

Статья 6. ПОРЯДОК ВЫХОДА ИЗ ОБЩЕСТВА.

6.1. Участник Общества вправе выйти из Общества путем отчуждения доли Обществу независимо от согласия других его участников или Общества.

6.2. Выход участников Общества из Общества, в результате которого в Обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника Общества из Общества не допускается.

6.3. В случае выхода участника Общества из Общества его доля переходит к Обществу. Общество обязано выплатить участнику Общества, подавшему заявление о выходе из Общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале Общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из Общества, или с согласия этого участника Общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале Общества действительную стоимость оплаченной части доли.

6.4. Общество обязано выплатить участнику Общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале Общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности.

6.5. Действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале Общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов Общества и размером его уставного капитала. В случае если такой разницы недостаточно, Общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

6.6. Выход участника Общества из Общества не освобождает его от обязанности перед Обществом по внесению вклада в имущество Общества, возникшей до подачи заявления о выходе из Общества.

Статья 7. СПОРЫ.

7.1. Споры, возникающие между Участниками, подлежат урегулированию путем переговоров.

7.2. При недостижении согласия спор рассматривается Общим собранием Участников Общества, решение которого является окончательным и обязательным к исполнению.

7.3. Учредители также имеют право на судебную защиту своих прав в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

Статья 8. КОНФИДИЦИАЛЬНОСТЬ.

8.1. Предоставляемая Участниками Общества друг другу, а также Обществу документация или любая информация, обладающая коммерческой ценностью, считается конфиденциальной и не может быть передана третьим лицам.

Статья 9. ФОРС-МАЖОР.

9.1. Участник освобождается от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему Договору, если это неисполнение являлось следствием непреодолимой силы, возникшей после заключения настоящего договора в результате обстоятельств чрезвычайного характера, которые Участник не мог предвидеть и предотвратить разумными мерами. К этим обстоятельствам относятся: наводнение, пожар, землетрясение или иные явления природы, а также война, военные действия, акты или действия государственных органов и любые обстоятельства вне разумного контроля Участников.

9.2. При наступлении указанных п. 9.1. обстоятельств Участник должен без промедления сообщить о них в письменном виде другим Участникам. Извещение должно содержать данные о характере обстоятельств, а также, по возможности, оценку их влияния на возможность исполнения Участником своих обязательств по настоящему Договору.

9.3. В случаях, предусмотренных п.п. 9.1. и 9.2. настоящего Договора, срок выполнения Участником своих обязательств отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют такие обстоятельства.

9.4. В случаях, когда указанные п. 9.1. настоящего Договора обстоятельства и их последствия продолжают действовать более 6 месяцев, или при наступлении данных обстоятельств становится ясно, что они и их последствия будут действовать более этого срока, Участники в возможно более короткий срок должны провести переговоры с целью выявления приемлемых для них альтернативных способов исполнения настоящего Договора.

Статья 10. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ.

10.1. Любые изменения и дополнения к настоящему Договору действительны лишь при условии, что они выполнены в письменной форме, подписаны Участниками или уполномоченными на то представителями Участников, а также прошли соответствующую регистрацию.

10.2. С момента подписания настоящего Договора вся предыдущая переписка, документы и переговоры между Участниками по вопросам, являющимся предметом настоящего Договора считается недействительными.

10.3. Договор вступает в силу с момента его подписания всеми Учредителями Общества.

10.4. Учредители самостоятельно несут расходы, связанные с регистрацией Общества.

10.5. Договор составлен на четырех страницах, в двух экземплярах.

Статья 11. ПОДПИСИ СТОРОН.

Иванов Иван Иванович ______________________________________

Петров Петр Петрович ______________________________________